Arguição incidental ou incidente de inconstitucionalidade

Controle de constitucionalidade por via de exceção

Trata-se de incidente no processo, não importa a sua natureza, mas imprescinde de haver uma situação concreta. Configura um pressuposto lógico necessário para a solução do problema.

Por se tratar de questão prejudicial pode ser suscitada em qualquer fase, uma vez que para questões de direito não se opera a preclusão. A exceção consiste no recurso extraordinário, para qual se exige o pré-questionamento na instância ordinária.

Pode ser argüida por qualquer pessoa, seja autor ou réu, ou ainda, um terceiro interveniente, bem como o Ministério Público como custus legis. O juiz ou Tribunal também podem suscitar a matéria.

Cabível em ação civil pública e ação popular, ou em qualquer outra ação coletiva, desde que não configure uma argüição em tese, mas se trate de lesão a direito, sobre a qual incide a norma impugnada.

O objeto pode ser qualquer norma, inclusive de natureza secundária, de qualquer esfera federativa, inclusive as anteriores à Constituição.

O procedimento está previsto nos arts 480 a 482 do CPC.

Argüida a inconstitucionalidade perante o tribunal, o relator submete a questão ao órgão fracionário, que fará o juízo de admissibilidade. Se deferida, submeter-se-á a questão ao Plenário ou Órgão Especial, na forma do art. 97 da CRFB.

Resolvido o incidente, qualquer que tenha sido a decisão do Pleno, o órgão fracionário prossegue o julgamento do mérito, vinculado àquela decisão. Observe que é do acórdão o cabimento de recurso extraordinário – súm. 513 do STF.

Controle por via de exceção nos Tribunais Superiores:

STJ

Pode ser exercido na competência originária ou em sede de recurso especial, ao qual é dado o exame da matéria infra-constitucional. Neste sentido, poderá declarar de forma incidental a norma infraconstitucional, mas não poderá rever a matéria acerca da inconstitucionalidade já decidida no Tribunal de Justiça.

STF

Exige-se o pré-questionamento da matéria para que seja admitido o recurso extraordinário.

Não se admite a propositura por ofensa a direito local nem estadual, mas apenas das decisões que forem contrárias à CRFB.

OBS.: O procedimento em ambos os tribunais está previsto nos respectivos regimentos internos.